股权代持是指实际出资人与名义出资人约定，以名义出资人代为出资，代为行使股东权利、履行股东义务的一种股份或股权出资方式。由于代持行为合法合规性的不确定性可能导致潜在法律风险、代持行为的法律形式与经济实质的不一致可能导致会计确认的差异、被审计单位可能隐瞒股权代持或故意向注册会计师提供虚假陈述等情形都加大了审计的难度，鉴于股权代持的高度复杂性，注册会计师在执行审计工作时应充分关注股权代持的审计风险。 关注产生原因及其合法合规性 《中国注册会计师审计准则第1142号——财务报表审计中对法律法规的考虑》第七条：对注册会计师责任的界定，是根据被审计单位需要遵守的下列两类不同的法律法规而作出的：(一)通常对决定财务报表中的重大金额和披露有直接影响的法律法规；(二)对决定财务报表中的金额和披露没有直接影响的其他法律法规，但遵守这些法律法规对被审计单位的经营活动、持续经营能力或避免大额罚款至关重要；违反这些法律法规，可能对财务报表产生重大影响。 《中国注册会计师审计准则第1142号——财务报表审计中对法律法规的考虑》第八条：针对本准则第七条提及的两类不同的法律法规，本准则对注册会计师的责任作出不同的规定：针对本准则第七条第(一)项提及的法律法规，注册会计师的责任是，就被审计单位遵守这些法律法规的规定获取充分、适当的审计证据；针对本准则第七条第(二)项提及的法律法规，注册会计师的责任仅限于实施特定的审计程序，以有助于识别可能对财务报表产生重大影响的违反这些法律法规的行为。 部分股份代持协议涉及的法律法规，很可能对财务报表中的重大金额和披露有直接影响，因此，相关的法律法规很可能属于通常对决定财务报表中的重大金额和披露有直接影响的法律法规。针对该类法律法规，注册会计师的责任是就被审计单位遵守这些法律法规的规定获取充分、适当的审计证据。 注册会计师关注代持股权的具体情况并判断其合法性，将影响审计工作的计划与执行。了解实务中引发股权代持的原因有助于注册会计师发现被审计单位隐瞒股权代持的事实，常见的股权代持产生的原因主要包括以下方面：规避原《公司法》有限责任公司两人以上股东的规定；规避《公司法》有限责任公司股东50人以下、股份有限公司200人以下的规定；规避特殊身份人员，如政府部门或其他参照公务员管理的单位担任党政领导干部、公务员的人员(含高等学校党政领导干部)、军人、国有企业领导干部等，不得成为企业股东的限制；规避特定的行业监管规定，如部分地方金融办对小额贷款公司单一股东持股比例上限的限制；规避法律法规对境外主体投资特定行业的限制，如互联网、教育行业属于限制或禁止外商投资的产业领域；其他，如产权界定时没有具体到个人、提高股东会效率等。 部分股份代持协议涉及的法律法规，很可能对财务报表中的重大金额和披露有直接影响，因此，相关的法律法规很可能属于通常对决定财务报表中的重大金额和披露有直接影响的法律法规 判断股权代持的主要依据是《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第25条的规定：“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效”。《合同法》第52条规定：有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(三)以合法形式掩盖非法目的；(四)损害社会公共利益；(五)违反法律、行政法规的强制性规定。 该司法解释确立了只要不具备合同法第五十二条规定的合同无效的情形的，股权代持合同有效。因此注册会计师应判断股权代持合同是否存在合同法第52条的情形，对于法律法规中特定行业的监管规定、特定主体的投资限制往往表明代持所规避的情形损害社会利益或者影响国家安全的，一旦发生诉讼，法院可以以“损害社会公共利益”为由判定合同无效。 此外，对于股权代持的合法性，我国目前只针对“有限责任公司”有明确规定，并未涉及股份有限公司，特别是在中国证券市场，无论是IPO公司还是新三板挂牌公司，股权代持都不符合《首次公开发行股票并上市管理办法》《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引》关于“股权明晰”的要求。例如，《首次公开发行股票并上市管理办法》规定：“发行人的股权清晰、控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷”，拟上市或挂牌公司的股权代持行为通常会被认定为不满足股权清晰的发行或挂牌条件。 关注会计核算及报表列报与披露 在审计实务中涉及的股权代持，包括被审计单位的在册股东为名义出资人、被审计单位作为名义出资人代为出资、被审计单位既有实际出资又有作为名义出资人代为出资、被审计单位作为实际出资人被代持等情形。注册会计师对被审计单位有效的股权代持的不同情形关注重点如下。 当被审计单位的股东为名义出资人时，代持股东之间出现重大纠纷和争议时可能影响被审计单位的经营活动、持续经营能力，注册会计师应获取代持股东之间不存在纠纷和争议的证据；关注被审计单位在财务报表中股权代持的披露情况。
