中图分类号：F832.9 文献标识码：A 文章编号：0257-5833(2018)07-0156-11 自1897年中国近代第一家中资银行中国通商银行开业以来至1937年抗战全面爆发，银行作为新式金融机构，经历了快速的成长期，同时也在20世纪的20-30年代爆发了两次大规模的停业高潮，由此逐渐形成了近代中国的银行市场准入与退出的相关规则与机制。破产作为企业等市场主体退出市场的一种方式，也同样在当时的银行业中进行了实践。据1937年《全国银行年鉴》统计，在1897年-1936年底成立的中资银行中，共有226家银行停业。经笔者详细考证，确认1935年有20家银行停业①，其中明华银行(全称为明华商业储蓄银行股份有限公司)受挤提影响，停业清理数月后，依据1935年《中华民国破产法》(以下简称《破产法》)正式进入破产程序。目前学界对近代银行停业、倒闭有较多研究，但对银行破产则鲜少深入探究。随着各地档案馆对民国法律档案的陆续开放，笔者结合天津、青岛及上海三地档案馆所藏档案，以明华银行为中心，梳理其从停业清理到正式破产的市场退出过程，进而探讨近代银行的市场退出机制，以此推进近代中国银行制度演化与变革的研究②。 一、清末民初“破产”之概念 破产(bankruptcy)一词源于意大利语，而银行破产，经常会使用“insolvency”一词③。有西方学者认为，“bankruptcy”和“insolventy”并无明显的差别，有混同使用的趋势④。破产作为法律上的用语，有实体和程序两重意义：前者指债务人不能清偿到期债务时所处的财务状态，该状态既可指资不抵债即“债务超过”，也可指虽然资产大于负债，但因资金周转不灵，以致陷于停止支付的境地；后者是指债务人不能清偿到期债务时，为满足债权人正当合理的要求，就债务人总财产进行的以清算分配为目的的审判程序⑤。本文所研究的即为后者。 传统中国是自然经济为主的农业社会，旧律中既无破产之名词，亦无关于破产之规定⑥。对于钱债之类的民事纠纷多由礼法进行处理，造成严重后果的则多采用刑事制裁等手段，如《大清律例》中《户律·违禁取利》规定“负欠私债，违约不还者”，可以“罪止杖六十”⑦。《大清刑律》中，对于侵蚀倒闭商民各款者，可由官厅拘捕监禁，分别查封寓所、资产及原籍家产，勒令家属限两个月将侵蚀各款完竣⑧。鸦片战争后，中国被迫门户开放，商品经济在沿海口岸城市有所发展，华洋商事纠纷随之增加，其中最主要的一项纠纷就是经济债务纠纷。为适应此变局，清政府试图效法西方各国，任命沈家本、伍廷芳为修订法律大臣，设修订法律馆，开始大量翻译英、美、日等国的相关法律，包括破产法在内的西方法律及知识被大规模引介。清末，破产(bankruptcy)有多种译法，包括“倒行”、“倒账”、“倒盘”等⑨。有研究认为，“破产律”的概念，明确出自1899-1901年间近代国人对《日本商律》、《日本破产律》的翻译之中⑩。为给解决此类案件提供法律依据，清政府于1906年颁行《破产律》，引入西方破产法理念和制度，同时又保留了部分传统的商事习惯。《破产律》采用商人破产主义，并在近代中国首次确立了债权人平等与破产免责的基本原则。由于中西法律的社会背景悬殊，外国破产法在近代中国并非完全适用，《破产律》第40条规定，“帑项公款经手商家倒闭，除归偿成数，仍同各债主一律办理”(11)，即平等摊还的原则，上海、北京等处钱商一致赞成，但此条款与先洋款、后官款、后华洋商分摊之例不合，商部奏请暂缓实行该条，不久后清政府不得不明文废止该律。尽管《破产律》被废止，但它的颁布，使得“破产”一词逐渐为近代国人广泛使用并接受。1907年清政府中央官制变革，设立大理院(12)。大理院作为最高独立审判机构，对于破产案件只得根据商业习惯或参照《破产律》的法理来处理(13)，于是形成了一种“不完全之破产制度”(14)。 此后，日本法学博士松冈义正接受清政府委托，又拟定《破产法草案》360余条。1915年，被删订后，编成《破产法草案》337条。该草案基本仿制当时的日本破产法(15)，与被废止的《破产律》的重要不同之处在于：该草案主张采取不免责主义及一般破产主义。该草案虽曾于1926年11月经民国司法部通令各级法院参酌援用，只是大理院采用其法理著为判例者，仅寥寥数点(16)。可见，该草案并未真正施行。因此，民国初年对于此“不完全之破产制度”中关于破产债务清偿的规则体系，则很大程度上取决于大理院的相关判决例与解释例。 从民国初年大理院破产判决例中可以明确以下要点：一是，晚清《破产律》已经废止，不能援用。债务人财产不足清偿总债额时，审判衙门应依破产条理，平均分配于各债权人。债务人财产不敷清偿众多债权时，原则上平等分摊。二是，审判衙门遇债权人人数过多时，债务人财产不足以尽偿债务时，可依据“法律无明文，适用习惯；无习惯，适用条理”的原则进行裁判。三是，破产不能成为债权消灭的原因。“减成偿还”或“折扣偿还”已成为各界认可的债务清偿方式与习惯，但对于“减成偿还”后剩余债务的清偿则有两种可能。既可以依据地方习惯，也可以按双方约定进行。(17)可见，民国初年大理院涉及破产的判决例和解释例，虽部分继承了《破产律》的精神，但仍秉承中国传统的债务清偿习惯，采取破产不免责主义。因此，在破产成文法缺失情况下，习惯法的“势力至大”(18)。 清末银行破产的情况极其少见。继1897年中国通商银行开业以来，尽管官商两方面均考虑设立银行，但直至1911年，实际设立的银行不过十余家(19)，以钱庄、票号、钱铺为主的传统金融机构在晚清金融体系中占有绝对的数量优势。其中1907年(光绪三十三年)设立的信义银行，于1909年(宣统元年)停业后倒闭，是近代中国第一批倒闭的华商银行之一(20)。民国初年银行业发展显著，除特许银行外，普通银行一般均于开业后再注册备案。由于银行市场准入条件的放宽，新式银行在快速发展的同时，也承担着巨大的经营风险。从国家银行到省市立银行，再到各种商业储蓄银行、农工银行和专业银行均发展迅速，至1935年，商业储蓄银行在总分行数量和银行员工数量方面都是最多(21)。但当时的商业储蓄银行一般都是中小银行的规模，此类银行对流动性的要求较高，在经济危机时，极易受到冲击。20世纪20-30年代以来，受国际国内经济形势影响，尤其是1929年美国经济大萧条后，近代中国沿海城市中陷于困境的工商业企业日益增多，现实中大量的破产事件需要破产法规的颁布与施行。同时，作为风险极易传导的银行业，其破产逐渐被社会各界所关注。
