清季以降，包括三权分立在内的西方政体理论，被引入中国。与此相适应，一套以司法独立为主旨的西式司法理论与制度开始“登陆”中国。1912年南京《临时约法》即标榜司法独立，规定：“法院依法律审判民事诉讼及刑事诉讼”，“法官独立审判，不受上级官厅之干涉。”①此后多部宪法也有相同或类似宣示。 但在1920年代，随着国民革命的兴起，司法开始“国民党化”。对这一中国近代司法史上具有转折意义的史实，学界关注甚少，有待深入、系统研究。国民革命中的司法党化与徐谦密切关联，徐氏因此也成为在中国明确揭橥“司法党化”旗帜的第一人，主导了这场党化运动。 一、徐谦及其政治作为 徐谦(1871—1940)，字季龙，原籍安徽歙县，生于江西南昌。1903年进士，曾任京师内外城地方审判厅厅丞、京师高等检察厅检察长。民国建立后，任唐绍仪内阁司法次长。1913年赴上海组建基督教救国会。1917年南下广州，任大元帅府秘书长。1920年任广州军政府大理院院长。1922年出任北京政府司法总长。1925年7月当选国民政府委员。1926年8月任国民党中央执委、国民政府司法部长。同年12月国民政府北迁武汉，任“中国国民党中央执行委员会暨国民政府临时联席会议”主席，被视为“左派”领袖之一。宁汉合流后，退出政坛，1940年9月病逝于香港，著有《民法总论》、《刑法丛编》、《劳资合一》等。② 在清末，徐谦为清政府司法官员，与革命党没有干系。1912年8月，徐谦领导的国民共进会与同盟会合并，改组为国民党，徐氏当选为国民党本部参议，自此，徐谦与孙中山和国民党结下不解之缘。从1912年至1925年孙中山逝世，徐孙之间保持着密切、良好的关系，徐氏在国民党内享有较高政治地位，这可从徐孙之间的往来函电、③徐在党内担任高级职务获得验证。如1918年，因大元帅制改为总裁制，孙中山被迫离粤，但不能断绝与广州方面的联系，即派徐谦为全权代表。当有人联名致函孙中山，报告徐在粤“神秘乖谬行动”，请予撤换，孙复函：“(徐谦)任事诚挚，足为军府助力”，并赞徐“持正不阿”，④显示孙的信任。但在个别问题上，两人也存在分歧。如委员制问题，两人曾发生争执。⑤缘此，徐未参加1924年1月国民党“一大”。但不久，徐孙重归于好。1924年6月，孙派徐为特务宣传员，10月又特派徐为慰问使，⑥北上联络冯玉祥。得到孙的赏识和重用，是徐谦在国民党内享有较高政治地位的重要因素。 国民革命中，徐谦更直接，也更重要的资本，是与北方实力派冯玉祥的特殊、密切关系。冯忆述，“首都革命”发生前，徐谦(季龙)就“奉中山先生之命，常常住在我们军中”。⑦1925年4月，廖仲恺致汪精卫函：“能由兄与季龙介冯入党否？请商季龙图之。”⑧争取冯玉祥是国民党在北方的长期重点工作，正是由徐谦来执行的。1926年3、4月，囿于北方的不利时局，冯宣布下野，赴苏俄考察，徐陪同前往。途中，由徐介绍，冯加入国民党，这大大提升了徐在国民党的地位。冯曾对亲信刘骥说：“他(徐谦)和我们的关系很深。”刘骥也认为：“国民党上层人物与冯玉祥关系最深的是徐谦，他一向以国民军作为他的政治资本。”⑨当时报纸也敏锐地察觉到：“(徐谦)以同乡同教关系，与冯玉祥善”，“徐缘是为南方政府所重，复又挟南方势力以自重。”⑩时人普遍认为徐谦是“冯玉祥的代表”。(11)在冯眼中，徐也确实可“代表”他。(12) 时值国民党联俄容共，苏俄与中共对徐谦也给予首肯，双方关系密切。早在考察苏俄之前，徐谦就很关注并欣赏苏俄新式制度，认为“现在世界最新的民国：就是苏俄”。(13)1926年8月，刚考察苏俄归国的徐谦认为，苏俄政治“在世界各国比较上，算得是最好，无有加乎其上了”。(14)足证此时他对苏俄的好感与向往。浓厚的亲苏背景，使徐谦在很多苏俄人士看来，成为“最左最急进的国民党员”。(15)与中共方面，自1919年徐谦担任《益世报》(天津)总编辑后，发表许多反帝反封建言论，引起激进人士关注，开始与李大钊等人频繁往来。1924年徐谦北上活动，和共产党人接触面扩大，获得共产党人更大支持，以致有人误以为徐谦是共产党人。(16) 徐谦擅长革命学说的论述与宣传，能说会道。(17)他虽没参加国民党“一大”，连候补中央委员都不是，1925年7月国民政府组建时，也未到广州，但还能位列国民政府委员。1926年1月召开国民党“二大”，他也没参会，但还能当选中央执行委员(常委)、国民政府委员(常委)等要职。(18)徐谦地位的“蹿升”，既说明他顺合此时国民党的总体倾向，也得益于幕后力量的“力挺”。 徐谦抵达广州、掌管司法事务之前，广东革命政权已经开始在司法领域推行党治，司法党化处于初始阶段。但由于时局不稳，国民党内部派系斗争日剧，严重波及司法高层，很多司法要人纷纷离开广州。司法高层人事的不稳引发司法系统的混乱。1925年8月“廖案”发生，胡汉民被迫离粤，许多右派分子也陆续离粤，广东司法界要人、时任广东高审厅厅长的陈融本来就是右派要角，又是胡之妻舅，也被迫离粤。受其影响，高检厅检察长林云陔“请假养病”。(19)1926年初，代理大理院长林翔以“请假”为名离粤，由伍朝枢暂代。3月20日“中山舰事件”发生，国民党内斗更趋激烈。6月，司法行政委员会代理主席、代理大理院长伍朝枢也离粤，伍氏乃国民党右派代表人物之一，与“左派”主导的国民政府明显不和谐。伍朝枢一走，国民政府司法中枢处于群龙无首状态。
