解析最新司法解释对著作权刑事保护的发展

作 者:
张淼 

作者简介:
张淼,南京大学法学院。

原文出处:
中国版权

内容提要:


期刊代号:Z1
分类名称:出版工作
复印期号:2007 年 11 期

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      最高人民法院、最高人民检察院于2007年4月5日联合出台了新的办理侵犯知识产权刑事案件司法解释,即《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》(以下简称“《解释(二)》”)。新司法解释对侵犯著作权行为构成犯罪的标准进行了修改并进一步明确了侵犯著作权行为的内涵。这是继2004年12月两高联合出台有关司法解释大幅降低侵犯著作权犯罪刑事制裁“门槛”后的又一重大举措,引起了广泛的关注。

      《解释(二)》是根据我国近年来保护著作权的形势和发展要求而制定的,也是司法机关在总结著作权刑事司法保护实践经验的基础上对2004年出台的司法解释进行的补充和修改。《解释(二)》的内容相对较少,有效部分仅有六条,但所包括的内容不仅有侵犯著作权犯罪的行为界定,还有刑罚制度的修改,同时还涵盖了有关自诉制度和单位犯罪的部分,其涉及的有关著作权刑事司法保护制度的范围比较广泛。

      一、有关著作权犯罪罪状的修改

      著作权犯罪包括在刑法典第217条的侵犯著作权罪、第218条的销售侵权复制品罪以及第220条有关单位犯罪的规定中,新的司法解释改动了原有的犯罪成立标准并且对具体犯罪罪状的含义加以了明确。

      (一)降低了犯罪成立标准

      我国的犯罪完全由刑法典加以规定,而且其规定的方式不仅包含性质评价的内容,还包括定量的因素于其中,即对于某个行为是否构成犯罪,不仅需要对行为本身的性质进行评价,同时要对行为所造成著作权的侵害程度进行评定,达到一定标准的才能成为犯罪,否则只是一般的行政违法行为或者民事侵权行为。

      具体说来,刑法第217条确定的侵犯著作权罪,不仅对四种侵犯著作权的行为加以规定,而且要求侵犯著作权的行为达到一定的危害程度,即把违法所得数额较大或者有其他严重情节作为该犯罪成立的条件;在违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节时,则需要升级法定刑的幅度。在司法实践中,对定罪所需的数额较大和加重刑罚的数额巨大的标准需要由司法机关通过司法解释加以确定,同2004年司法解释所确定的违法所得数额和非法经营数额相比,新的解释都没有进行改变。但是,新司法解释规定的侵权复制品的数量标准却减了一半,就是由原来的1000张(份)即认为是“有其他严重情节”可以构成犯罪修改为500张(份),由原来的5000张(份)才被认为“有其他特别严重情节”而能够加重其刑罚修改为2500张(份)。同时,对于单位犯刑法第217条规定的侵犯著作权罪的确定标准也做出了调整,即根据新解释调整后所规定的相应个人犯罪的定罪量刑标准的三倍定罪量刑。

      从表面上看,《解释(二)》仅仅是把犯罪的起刑点和刑法标准降低为原来的一半,但由于数量仅仅是确定行为性质及程度的选择情形之一,在非法经营数额和违法所得数额没有发生根本性的改变时,而且单个侵犯著作权的复制品的价格并没有显著提高的时候,对情形之一的改变自然也就等同于变相性地普遍降低了行为构成犯罪的起点。

      (二)明确了“侵犯行为”的含义

      在刑法典和2004年的司法解释中,侵犯著作权的主要方式都包括“复制发行”行为,这样的表达方式明显区别于刑法典中其他条文对犯罪行为的并列式的列举方式,而且从自然意义上来理解,复制后自然会发行,两个行为之间具有天然的联系。但是随着分工的深入,复制和发行之间发生了脱离,专门的复制行为也是侵犯著作权的行为,所以新的司法解释认定“复制发行”行为不仅包括既复制又发行的行为,同时也包括独立的复制发行、发行行为,所以“复制发行”被确定为包括复制、发行或者既复制又发行的行为在内。

      此外,新司法解释规定,侵权产品的持有人通过广告、征订等方式推销侵权产品的,属于刑法第217条规定的“发行”。这其实是对复制发行侵权复制品犯罪的行为方式进行了扩大解释,从自然意义来看,推销行为不能和复制、发行行为作同等程度的处理,而仅仅只能作为销售行为的预备行为进行规制。而且本解释所确定的处罚根据也不同于对持有型犯罪的处罚,持有侵犯著作权复制品的行为不能被作为犯罪来处理,但是如果和推销行为联合在一起,则可以推定行为人对侵犯著作权起到了绝对的支配作用,从法益保护的角度来说具有了等同的性质,需要作同样的处罚。此外,对“复制发行”作如此理解的另外原因还在于国际社会所普遍承认的公约中所确定侵犯方式包括了非法翻印、复制、仿造、剽窃、改编、演绎他人的精神作品或者以其他方式非法传播、推销、发行、进口、出口侵犯他人著作权的作品。①2004年的解释确定了传播行为的可处罚性,规定:“通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的行为,应当视为刑法第二百一十七条规定的‘复制发行”’;而本解释则明确了推销行为也应当被包括在“复制发行”之中。

      另外,《解释(二)》还规定,非法出版、复制、发行他人作品,侵犯著作权构成犯罪的,按照侵犯著作权罪定罪处罚。

      二、有关著作权犯罪刑罚的修改

      刑罚是犯罪的法律后果,在对犯罪行为的量化因素进行了改变以后,刑罚的内容自然也发生了相应的变化,因而对侵犯著作权犯罪的法定刑的刑法种类和主刑的幅度并没有进行调整,而仅仅是完善了罚金刑的具体适用标准和缓刑的限制条件。

原文参考文献:

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