引言 “企业家”并非公司法独有的、指向单一主体的概念，而是泛指在商事活动中善意冒险、不断创新、追求合法利润最大化的各类商个人，涵盖创始股东(发起人)，控制股东、实际控制人(以下简称双控人)，董事、监事、高管(以下简称董监高)，个体户，个人独资企业主与合伙人等。①在实践中，有些企业家一身多任，集创始股东、双控人、董监高、董事长、总经理或法定代表人等多重身份于一身。鉴于创始股东是最典型、最经典的企业家群体，本文探讨的对赌责任人特指创始股东尤其是控制股东(含隐名实控人)。 风险资本(Venture Capital，VC)与创始股东彼此合作、相互竞争、动态博弈、和而不同，构成了对赌游戏中的主角。对赌是在我国风险投资领域野蛮生长的一项潜规则。对赌债务人包括目标公司与创始股东等主体。近年来，目标公司的对赌之债逐渐式微，创始股东成为VC的核心对赌债务人。创始股东对赌责任的无限化、连带化、扩大化与家族化趋势，挫伤了投资创业信心，滋生了“劣币驱逐良币”的逐底效应，削弱了公司核心竞争力，贬损了VC商誉，污染了风险投资生态，诱发了VC与实体经济的资源错配，制约了高质量发展与新质生产力培育。一旦广大创始股东对VC退避三舍，VC也难觅创始股东愿意承担无限对赌责任的优质目标公司。有些VC即使赢了官司，也输了市场。 创始股东仅以其所持股权及其价值为限承担对赌责任的新模式是VC与创始股东理性博弈的里程碑事件，也是企业家集体理性维权的新成果，旨在鼓励创新、宽容失败、合理容错、适度减责。但因谈判实力与博弈策略的不对称，有限对赌条款的内容、性质、效力与行权等问题极易成讼。而裁判思维碎片化滋生了同案异判现象。裁判权失灵既贬损司法公信，也动摇投资的稳定性、透明性、公平性与可预期性。为统一裁判思维、铸造司法公信、稳定投资预期、推动风险投资由零和游戏升级为共享游戏，正本清源地深化解释论与裁判论研究已迫在眉睫。 一、创始股东无限对赌责任走向有限化的法理基础 (一)耐心资本理论的勃兴 创始股东群体苦于无限对赌责任久矣。无限对赌源于VC短期主义与机会主义的投资理念。许多VC在公司发展受挫时强索赌债，致公司被逼入绝境。耐心资本一直是资本市场的稀缺资源。 奉行长期主义价值投资理念的耐心资本理论肇端于美国。利普顿律师曾于2016年提出追求长期价值的投资新范式，主张资产管理公司专注于创造长期价值，而非短期股价最大化。董事会践行环境社会治理(ESG)原则和可持续投资战略的能力有赖于长期投资者和资产管理人的支持。②有学者指出，全球气候变化和基础设施老化等棘手难题亟须长期投资，而政府往往力不从心，长期耐心资本池(养老金、主权财富基金、大学捐赠基金、富裕个人与家庭)大有可为。鉴于长期投资回报丰厚且惠泽社会与个人，长期主义投资者应发挥中流砥柱作用。③ 公司兼有营利性与社会性，既为股东创造价值，也造福利益相关者。耐心凝聚真心，培育互信，孕育新机。耐心资本有助于提升投资绩效与公司竞争力，拯救困境企业，增强公司活力，实现义利并举、以义取利，构建多赢共享的公司利益共同体，确保全体股东和利益相关者共生共荣。④因此，秉持长期主义价值投资理念的耐心资本与ESG和社会责任(CSR)同频共振，符合利益相关者友好型商业伦理，契合可持续盈利的商业逻辑。 为鼓励资本向上向善，2024年4月30日召开的中共中央政治局会议首次提出，“要积极发展风险投资，壮大耐心资本”。⑤《中共中央关于进一步全面深化改革 推进中国式现代化的决定》重申，“鼓励和规范发展天使投资、风险投资、私募股权投资，更好发挥政府投资基金作用，发展耐心资本”。⑥2025年1月7日，《国务院办公厅关于促进政府投资基金高质量发展的指导意见》强调，“发展耐心资本，注重发挥实效”，“发展壮大长期资本、耐心资本”。 推动创始股东无限对赌责任的有限化是VC走向耐心资本的第一步，有助于涵养长期主义投资范式。理性睿智的耐心资本要与创业团队休戚与共，协力共促公司发展，砸破对赌条款的桎梏。即使例外保留创始股东有限对赌条款，也要在投资失败时避免苛责无辜。理性的创始股东也会投桃报李，持续释放创新开拓的原动力。 (二)企业家精神的弘扬 爱尔兰经济学家坎提龙(Cantillon)于1755年首次提出“企业家精神”一词，并将“企业家”界定为有别于固定薪酬领取者的收入不固定的群体。收入的不固定与不稳定决定了企业家经商时的积极冒险性格。⑦英国经济学家亚当·斯密于1776年出版的《国富论》将企业家定义为从事投机性低买高卖、推动劳动分工的商人，将企业家精神理解为各种生产要素的媒介。⑧法国经济学家赛伊(Say)认为，企业家的独特角色是为满足市场需求而协调各种经济资源。⑨美国经济学家熊彼特在20世纪30年代剖析了企业家在经济体系中的重要角色与行为模式，奠定了20世纪80年代以来的企业家精神研究框架。⑩ 企业家精神是人类的宝贵财富，也是我国《公司法》的宗旨之一。2017年《中共中央国务院关于营造企业家健康成长环境弘扬优秀企业家精神更好发挥企业家作用的意见》强调，“营造鼓励创新、宽容失败的文化和社会氛围，对企业家合法经营中出现的失误失败给予更多理解、宽容、帮助”。党的二十大报告重申，“完善中国特色现代企业制度，弘扬企业家精神”。企业家精神可浓缩为十个方面：尊法厚德、诚实忠信、谨慎勤勉、创新进取、善意冒险、宽容失败、精准问责、社会责任、民主决策、团队合作。上述内容各有侧重，无缝对接、同频共振。要鼓励企业家奋发有为、勇于探索、敢于试错，必须宽严相济、精准追责、公平减责、合理免责。对非恶意企业家问责时，应以有限责任为原则、无限责任为例外。
