中图分类号：DF2 文献标识码：A 文章编号：1006－6128(2014)01－0169－12 “城市的土地属于国家所有”是1982年首次规定到我国宪法文本中的。对于这一规定，当时的人们并没有给予太多关注，也没有认真考虑这一宪法修改可能带来的后果。然而，随着1987年以后城市土地的逐步市场化、城市住房制度的“商品化”、旧城改造范围的扩大以及随之而来的土地和房屋征收矛盾的增多，人们逐渐发现，土地领域中种种矛盾以及这些矛盾的根源，都与现行宪法第10条第1款的这一规定有关。 在之前的文章中，笔者曾主张废除宪法第10条关于“城市的土地属于国家所有”的规定，①但随着研究的深入，笔者认为，对于当下的中国来说，宪法不仅是国家的根本法，而且是社会基本共识的载体，是人们讨论任何重大制度改革的前提和基础。因此，不应“轻言修宪”，而应当实现从“修宪型模式”向“释宪型模式”的转变，即在尊重宪法稳定性的基础上，努力通过法律解释等法律技术来实现宪法变迁，进而化解宪法规范与社会现实之间的张力。[1]14正是基于这一学术理念，笔者力图基于法解释学的分析，为现行宪法第10条第1款的规定寻找一种能够维护宪法正当性且符合社会发展需要的解释方案。 一、“城市的土地属于国家所有”的含义及其问题 从字面上看，现行宪法第10条第1款规定的“城市的土地属于国家所有”简洁明了，表意清晰，但一经细致观察，就会发现这一规定是由众多不确定的法律概念组成的，而且其本身的性质也不明确。具体来说，主要表现在以下四个方面： (一)从产权界定的角度来说，所谓的“城市的土地属于国家所有”中所规定的“国家所有”是什么意思呢？是国家对1982年时城市里依然存留的私有土地的产权进行了“无偿概括国有化”，②还是仅仅宣示性地认为“城市的土地可以(或应当)属于国家所有”？这个问题的答案在很长一段时间内并不清楚。直到1990年，最高法院还不得不致函国家土地管理局咨询“在1982年宪法规定‘城市的土地属于国家所有’之后，原属公民个人所有、并在其上拥有房产的城市宅基地的所有权是否自然地转变为使用权”。③ 对于最高人民法院的疑问，国家土地管理局认为：“我国1982年宪法规定城市土地归国家所有后，公民对原属自己所有的城市土地应该自然享有使用权”。④很显然，国家土地管理局认为，“城市的土地属于国家所有”这一规定已经将1982年宪法通过之前城市里依然存在的私有土地所有权国有化了。然而，这里的问题在于，八二宪法将城市私有土地所有权“无偿概括国有化”的正当性是什么？原属公民所有的城市私有土地可否通过宪法修改被无偿剥夺？“公民自然享有的土地使用权”又是如何取得的，在法律上如何界定，是不是也有使用期限的限制，出让时是否需要补交土地出让金呢？这些问题的答案并不清楚。 (二)在空间向度上，“城市”的内涵和外延到底是什么？是“城市规划区”，还是“城市建成区”，或者“城市市区”？宪法修改委员会秘书处在1982年2月27日提交给宪法修改委员会第二次全体会议的《宪法修改草案(讨论稿)说明》中曾经提到：“明确规定我国的土地所有制的第十条是新增加的。这一条规定城市(不包括城市郊区)的土地属于国家所有，其他的一切土地属于国家或集体所有，并规定‘任何单位和个人不得买卖和租赁土地’。这些规定是我国实际情况的反映。更具体的规定有待于制定土地法，但先把原则的规定载入宪法，对于农村集体经济组织的发展，对于城市建设都是有利的。”[2]619 这似乎表明宪法起草者所说的“城市”是指城市市区或建成区，而不包括城市郊区的土地。然而，“城市(不包括城市郊区)”这一限定语在此后的修宪讨论中再也没有出现过。⑤1986年颁布的《土地管理法》第6条第1款将宪法第10条第1款的规定细化为“城市市区的土地属于全民所有即国家所有。”全国人大常委会法工委在解释这一条款时称：“这里所讲市区，我国现行的法律还没有给予一个确切的定义，但在实践中，一般理解为城市的建成区。”[3]59这种解释似乎进一步明确了“城市”的内涵和外延，然而，无论在时间上，还是在空间上，“城市市区”和“城市建成区”同样都是不确定法律概念。 以长沙市为例，该市解放时市区仅为6.7平方公里，1982年修宪时为53平方公里，[2]721到了2013年，长沙市的市区面积扩展到1938平方公里，那么，1982年至今被纳入城市市区的1885平方公里的非国有土地，应当如何处理呢？如果某个农村被划归到长沙市城市规划区，或者被长沙市包围变成“城中村”，那么该农民集体所有的土地是应当依照第10条第1款的规定自然而然转化为国有土地，还是应当依照宪法第10条第2款的规定继续保持集体土地所有权性质，又或者必须遵照第10条第3款的规定征收为国家所有？答案也不清楚。 (三)在时间向度上，宪法第10条第1款“城市的土地属于国家所有”中所规定的“城市”到底指代何物？其仅仅指1982年宪法修改时的全国城市的土地属于国家所有？还是此后只要政府宣布某地区为城市(比如将某个县改为县级市或城市所属区)，包括集体土地在内的该地区所有土地就自然而然属于国家所有了呢？比如，1982年时，中国内地的城市数量只有245个(其中地级市109个，县级市133个)，到了2007年，这一数字就上升为655个(其中地级市283个，县级市368个)。[4]53这些新兴城市中的集体土地如何处理以及是否都必须征收或者无偿转为国有土地，没有人能给出准确的答案。
