我们通常都讲，公司是现代企业的主要形式。那么，《公司法》里面讲的“公司”和《企业法》里面的“公司”，到底在它本身的法律机制上有哪些不同呢？主要的有： １．《公司法》所确立的公司，改变了原来《企业法》里面以所有制来划分的形式，开始以责任形式来区分公司。从世界范围来说，公司本身是应该以责任形式来划分的，而不是以所有制的形式来划分的。《公司法》调整的就是两类公司，有限责任公司和股份有限公司。无限责任公司和两合公司，在我们国家有一些，但没注册，所以就不规定了。另外，我们国家还有相当的股份合作式的企业，或者叫股份合作公司。这一类公司，在我们国家数量很多，但各地作法很不一样。在中共中央批准的八届人大立法的１５２项里面作为一个单独的立法，就是股份合作企业法。所以，可以说，在我们国家按责任来划分有五种形式的公司，即：有限责任公司和股份有限公司，这是现代企业的主要形式，在《公司法》里面规定了。那么，无限责任公司和两合公司，在实践中比较少，法律上暂时不规定。股份合作制这种公司，在乡镇企业里比较多，以后单独来立法。 对公司而言，以它的责任形式来划分，来代替以所有制形式来划分，我看有两个方面的意义。一个就是以责任形式来划分，确立了平等的原则，不论你公司的股东是国家，或者作为法人或者作为个人都应该是一样的。如果市场经济里面我们全民所有制的企业一个法、集体的一个法、私营的一个法、个体的一个法，那么，它们本身的地位就不平等了。这是很重要的地方，所以，现在确立公司要以责任来划分。另外，如果都是由国家出资，或者个人来出资，那么，它的所有制就好明确了。在市场经济条件下，公司的主要形式是由两个以上的股东来出资，它的所有制形式必然要弱化了。因此，就必须以责任形式来确定。现代企业的一个重要特点就是必须以责任形式来划分企业，以责任形式来区分公司。这样的话，我们原来按照《企业法》设立的公司就要改变了。所以，《公司法》里面规定，凡是要依照《公司法》设立的公司，在你的名称上必须冠以有限责任或者股份有限的这种字样。广东搞了铁路集团公司，将来笼统地叫铁路集团公司也不行了，要叫有限责任公司，或者叫股份有限公司。首都钢铁公司要改为《公司法》的这种公司，要么叫首都钢铁有限责任公司，要么叫首都钢铁股份有限公司。 《公司法》生效以后，现在有的公司在它的公司名称上还没有冠以“有限责任”的怎么办？按照《公司法》第２２９条的规定，“本法实行前依照法律、行政法规、地方性法规和国务院有关主管部门制订的《有限责任公司规范意见》、《股份有限公司规范意见》登记成立的公司，继续保留，其中不完全具备本法规定条件的，应当在规定的限期内达到本法规定的条件。”这句话的意思就是，《公司法》实施以前，依照法律、法规、规范意见设立的公司，和《公司法》的要求不一样的，还没有达到这个条件的，一要继续保留，二要限期内规范化。现在国家经贸委正在搞一个《公司法》生效以后，对原有的公司规范化的通知和办法。当然这里面也不是一下子都改过来。我们国家现在有１３０多万家公司，这里面真正叫股份有限公司和有限责任公司的，就是注册登记为股份制企业的才一万三千家，也可以说绝大部分都是《企业法》调整的公司，而不是《公司法》调整的公司。也可以说，在一百多万家公司企业里面，９８％或９９％仍然是依照原有《企业法》调整的公司。那么，还有１％或者稍多一点是属于《公司法》来管的这种公司。这样的话，铁路所属的公司，也得有这么一个观念，就是在《公司法》生效以后，还要从公司法律制度双轨向《公司法》的轨道逐步过渡的问题，这是中国的一个特点。 ２．《公司法》要确立一种真正的法人机制。为什么我们要强调公司是一个独立的企业法人呢？因为它是从事经营的，必须在市场经济里面有真正独立法人的地位。有的同志会说，《企业法》里面也规定了我们的企业是独立法人，和《公司法》的规定有什么不同呢？应该说，按照《企业法》来规定的法人还有很多不充分的地方，也可以说，在我们国家国有企业实际上没有做到它是真正的独立法人。 我们从法律角度来看，市场经济的主体地位，主要有两个问题。第一个重要问题就是具备法人资格。法人资格应该具有两个重要条件，一就是它能够独立支配它的财产。国有企业必须能够充分地、自主地、完全地来支配它的财产。二就是它应该能够独立地来承担民事责任，也是财产责任。那么，这两条现在看起来国有企业都有些不足的地方。 就第一个来说，现有的国有企业能不能够完全独立地支配它的财产呢？我们知道，现在的转换经营机制条例，是９２年制定的。当时在考虑对于我们所有的国有企业来说，它所闲置不用的固定资产、机器、设备，能不能都独立地处理，来卖掉呢？不行。对于一些大型的、高科技的、高技术的设备，企业没有权力来处理，没有权力来支配，原因是什么呢？就是企业所享有的经营权仍然有一定的限制，所以十四届三中全会总想把这个现代企业经营权的概念扩大一些。如果仅限于经营权，就很难成为真正独立的法人。那么，开始的时候提的《决定（草案）》里面用了法人所有权，就是现代企业享有的是法人所有权。而国家享有的是终极所有权。原来草案是这么写的，《人民日报》有的文章也这么写了。后来拿到书记处讨论的时候，觉得法人所有权是比原来的经营权内容扩大了，但是，觉得这样的提法跟宪法又不一样，宪法讲了国家所有权，你现在变成法人所有权，会不会变相地把国家的财产变成一个企业自己的财产呢？所以没同意用这个词。最后，用了一个全部法人财产所有权这个词。《公司法》为什么到去年１２月底才通过，本来８月份要通过的，就是看十四届三中全会关于现代企业制度怎么提法。因为现代企业制度的提法也就是公司制度应该规定的内容。所以，我们看到在《公司法》的第四条，这个精神就是依照三中全会的决定来的。怎么写的呢？就是“公司享有由股东投资形成的全部法人财产权”。不是经营权了，而是全部法人财产权。这个“全部法人财产权”概念从内涵到外延出“国有企业经营权”的概念都要广泛。往往是一个名词的改变就包含新的内容了，这一新的提法就是这么来的。法人财产所有权在《公司法》中也有体现。按照《公司法》规定，公司的股东永远不能退股，除非公司有规定，成立１０年或２０年等，到期解散了，你能够拿出钱去。只要公司存在，股东一分钱都不能抽走，财产必须是属于公司的。这样，公司才能有自己独立的财产来从事经营。所以，在现代企业制度里面应该说注册资金，股东的钱就成了公司自身的财产。我们的国有企业也要实行公司制的改组，很重要的一条，就是要确定哪一些财产是国家投入的。所以说，公司所有的财产这部分就是由股东出资而形成的，就是第四条讲的，由股东投资、出资形成的财产。那么，实际法人就是有法人所有权。公司的这个概念，就是要真正确立公司自己所有的财产。注册资本就是公司自己实有的财产，股东永远不能抽走的，拿这部分来经营。这个才叫公司制度。这样的话，我们就能够使现有的企业法人制度这个概念搞的更完善。
