2013年中国(上海)自由贸易试验区(以下简称“上海自贸区”)的设立，不仅是我国国际贸易、服务、投资、金融等经济领域的一件大事，而且对我国现有法律体系也产生了重大的影响。上海自贸区不属于行政区划，而且它的法律制度尚不健全、法律地位亦不确定，因此两个法律系统之间存在着多层次法律冲突的可能。要减少这种冲突所带来的不利后果，就必须理清自贸区与行政区划之间的法律结构差异，并在此基础上逐步建立完善的协调机制。 一、自贸区与行政区划法律地位上的不同 自贸区在行政管理职能、立法机关法律监督等方面与一般行政区划存在着很大差异，这足以说明现有法律赋予了自贸区一种相对独立的法律地位。我们可以通过对行政区划的法律内涵与有关自贸区的法律资源加以比较看清这一点。 (一)行政区划内涵之界定 “行政区划”一词来源于《宪法》第30条“中华人民共和国的行政区域划分”。按照法学界通说，行政区划“是宪法所确认的一种……国家按照一定的原则和程序，将其所管辖的领土划分成若干大小不同、层次不同的区域，设置相应的地方国家机关进行分层管理，以实现国家职能的制度”①，即对行政区域以一定的管理目的进行划分的制度。 法律条文对“行政区划”的概念没有直接表达，要从法律文本上明确“行政区划”的含义以便与自贸区加以区分，笔者认为应当至少理清以下几个问题： 首先，虽然中国政府门户网站官方将“行政区划”解释为“行政区划是国家为便于行政管理而分级划分的区域。因此，行政区划亦称行政区域”②，但“行政区划”与“行政区域”的含义其实并不相同。在《国务院关于行政区划管理的规定》等法规里，“行政区域”一词往往被用来标识各级行政区划之下特定政府机关职权所及的地理范围，因此法律较为重视行政区域界线的勘检、保护和争议解决；而“行政区划”则是指划分不同地域、不同级别政府机关职权以便于国家进行管理的法律制度，前者是后者的组成部分。“行政区划”是法律设置政府机关职权的前提，而“行政区域”则不是。 其次，法律虽然对“行政建置”的含义没有直接说明，但从《宪法》和《国务院关于行政区划管理的规定》可以解读出，“行政建置”是“行政区划”的另一组成部分，具体包括各级行政区划的设立、撤销、更名、明确隶属关系以及选择人民政府驻地等。一般说来，“设立行政建置”和“划定行政区域”这两步完成后，“行政区划”就建立起来了。 再次，“行政区划”内的国家机关至少应当包括同级人民代表大会和同级人民政府。按照法律规定，各级行政区划必须设立人民代表大会和人民政府③，而人民法院等机关只设立于县级以上行政区划，因此并不是行政区划的必然构成④。 (二)自贸区与行政区划法律地位之间的差异 自贸区内不仅不存在一级人民代表大会和人民政府，而且区内的政府机构职权也不受同级行政区划法律的约束。因为一般派出机构的设置是出于实现行政区域内政府管理的需要，而自贸区的设置目的却是为了探索出一套与改革开放进程相适应的、以市场为主导的发展模式。 1.“自贸区管委会”不是一般意义上的政府派出机构 上海市人民政府已设立派出机构“中国(上海)自由贸易试验区管理委员会”(以下简称“上海自贸区管委会”)，⑤但这个管委会并不是行政区划体制下的派出机构。在一般行政区划下，政府派出机构的人事权和财务权由设立该派出机构的行政机关或部门统一管理，它的权责比较单一，并不能超出派出方的权责范围，设立这类派出机构的目的主要是在管理强度过大或地域太广时便于实现行政管理或者服务。与此相对，自贸区管委会虽然在表面上仍是行政法上的派出机构，但其法律性质迥然不同。为了提高经济运行的效率，摆脱政府不合理干预，自贸区管委会不可能在与派出方同样的行政体制框架中运作并受其决策指令的过度约束，而是应当保持相当程度的独立性。 首先，自贸区管委会的行政级别配置很高。现任上海自贸区管委会主任是上海市副市长兼任，行政级别副部级。这种行政级别的高配置，使得上海自贸区管委会在政府管理活动中的地位高于上海市政府各职能部门，这在目前的政府派出机构中极为少见。与之相关联，自贸区管委会在规划、管理与执法过程中制定的规范性文件，在自贸区范围内的实际效力必然高于行政区划下市政府职能部门所制定的规范性文件。 其次，自贸区管委会的行政权力性质与一般政府派出机构的不同。按照《行政许可法》和《行政处罚法》⑥，派出机构没有集中行政许可、处罚的权力，就算是最近几年各地设立的综合保税区管委会之类机构，即便其行政级别能够达到派出方的次一级，在行政管理权力上却也仅限于支持、协助或者协调派出方职能部门的执法活动。然而按照《中国(上海)自由贸易试验区管理办法》的规定，自贸区管委会拥有在区域范围内整合各职能部门的“综合管理”和“集中行政处罚”等权力⑦，这种权力是我国行政法上的新生事物。 2.上海市人大常委会与自贸区的法律关系尚不明确 在上海市人大常委会的职能方面，自贸区与行政区划亦有显著差异。按照我国行政法上的依法行政原则，“行政机关实施行政管理，应当依照法律、法规、规章的规定进行”⑧，即行政行为不得抵触法律法规，但该原则并不会阻止行政区划内地方政府权力在法律允许或者不完善的前提下为执行事务而扩张。现在上海自贸区不仅可以通过全国人大常委会暂停法律的授权，而且还拥有性质上尚不十分明确的先行先试职能，这使得上海市人民政府和上海自贸区管委会实际上有能力绕开地方性法规的束缚，结果可能导致对依法行政原则在行政区划各个法律渊源层面上(法律、法规、规章)的统一性的突破。
