〔中图分类号〕G122 〔文献标识码〕A 〔文章编号〕1674-0890(2013)03-015-08 自联合国教科文组织于2003年10月通过《保护非物质文化遗产公约》(以下简称《非遗公约》)以来，得到了包括中国在内的许多国家的支持。中国全国人大常务委员会早在2004年就已批准政府加入，到2006年已有107个国家同意签署该公约。然而，包括美国、德国、英国在内的一些欧美国家却迟迟没有加盟，原因何在?本文将从德国的政体、法律机制和文化遗产保护理念出发探讨此问题，并对其近年来筹备加入《非遗公约》的过程与现况进行介绍。 德国政体与法律机制 德国，一般指1949年建立的联邦德国(西德)以及1990年通过东西德和平统一而建立的德意志联邦共和国。顾名思义，它和美利坚共和国一样，是一个联邦制的国家。也就是说，任何政治与法制方面的重大决定，都必须由联邦政府与州政府共同商议后才能得到确立。这一关系明显地体现在了“联邦共和国”(Bundsrepublik)和“邦州”(Bundesland)①的概念当中。 “邦州”(以下根据中文习惯直接称“州”)是联邦国家之下最重要的行政机构。联邦参议院(Bundesrat)是州与联邦之间的最高合作机构，它的成员由每州政府选派的代表组成。参议院与联邦众议院(Bundestag，由民众直接选出代表组成的国会)，共同构成了国家最高的立法机构。一些法律即便在国会审核通过，但如果没有得到由各州政府代表组成的参议院的同意，也不能得到确立。各州政府往往通过这一方式来保障本州的地方利益。 各州之内也拥有自己的立法机构，即州议会。州级机关之下的行政单位为区县(Kreis)和乡镇(Gemeinde)，但二者之间是并列的，没有从属关系。这些下属机构只负责法律的执行，但可以出台相应的执法细则。就文化保护而言，它们是直接的监管机构，必要时也可采取一些强制性措施(如借助于公安机关)，以确保法律制度得以执行。 在行政系统之外，通过《基本法》(宪法)和《公民法典》的条例规定，还存在着一些代表公共权益的非地域性组织，如教会和正式登记在册的各种民间团体。 当然，最重要的还是处于基层的每一个个体的公民。他们是文化的生产者和消费者，且拥有相关的权力与义务。其中也包括目前生活在德国的、大约占总人口10％的非德国籍外国公民。德国的部分法律也适用于他们。 概念术语和理念 以下列举的，是一些在德语法律文献中经常出现的、与文化保护有关的术语。我们试图从德国人的视角和理念出发，对这些概念进行解释。② 1.当事人(Akteur) 在法律场上，当事人既可以是实体机构，也可以是个人。他们因其行为而干预到法制体系及其执行。在国际层面上，当事人即为主权国家、国际组织、非政府组织(NGO)和教宗。在欧洲层面上，当事人与上述组织有部分重叠。在国家层面上——就德国而言——当事人即为各联邦州、教会、民间团体或民间法人。 2.层级(Ebene) 法律意义上的层级指的是彼此相互关联的政治与社会组织，如民族国家、国家联盟(由许多相邻国家缔结而成，主要指欧盟这样区域性的联盟)、全球性的国家联盟(和文化相关的主要有联合国、联合国教科文组织、海牙公约、国际法庭、其他国际民事方面的公约)。在德国，民族国家以下的层级有邦州、地方联盟、城市、区县与乡镇。 3.法理(Rechtsdogmatik)与规范体系(Normensystem) 此二者制约着法制法规、法律组织及其相互作用。规范体系指的是在文化财产范畴内生效的法制法规的整体及其内在关联，即以文字形式公布的正式通过的相关法律文件。法理指的是关于有效法制规范整体内部的关系及其内容的学问。法理的研究意在发现个别条款之间的关系，并由此上达法律体系的建立。目的在于确立稳定的结构，以及切合正确的法制规范关系的内容条款。 4.危害(Gefaehrdung) 和以下三种危害类别相关的文化遗产保护显示出不同的保护维度：实质的危害；文化关系的破坏；文化价值的削弱或破坏。 5.权限(Kompetenz) 权限指的是赋予当事人的执法以及监督执法的权力。 6.文化遗产(Kulturgut)③ 文化遗产的主要特征：(1)人类性。只有经过人类创造的东西才能称其为文化。(2)社会性。只有那些有效性超越了个体的东西才能算作文化；(3)精神性。即通过精神作用而创造出的文化元素。此外还有：(4)表现性；(5)历史性；(6)变迁性；(7)公共性；(8)文化认同性。 文化遗产可分为： (1)物质文化遗产。包括可移动的和不可移动的、单体的和群体的物体。它们由人类所创造并为其所改变，带有人为的痕迹且反映出人类文化的发展进程，从而具备了历史的、艺术的、科学的和其他的文化价值。这一定义包含了以下概念： “物体”：用以与非物质文化遗产(音乐，舞蹈，文学，习俗等)相区别。 “可移动的和不可移动的”：在历史发展的早期阶段，只有不动产才被看成是文化遗产；但在今天，可移动的物体也被视为文化遗产而得到保护。
