中图分类号：D921 文献标志码：A 文章编号：1009-8003(2011)01-0103-07 一、引论 一个瘦骨嶙峋的人需要对减肥药的副作用感到担心吗？当下政治学和宪法学中的一个有趣现象是，在我们尚未充分领受“多数决”的好处之时，对它的质疑和恐惧已经甚嚣尘上了。一种观点直接把“多数决”当成“多数人暴政”，理由是少数必须服从多数。[1]另一种观点认为资本主义民主的多数决根本就是假象；[2]它从来就是少数人统治多数人，不但不值得推崇，甚至认为“民主化是祸国殃民的选择”；①有人根据历史情况附和说，希特勒的纳粹统治就建立在多数人同意之上，它是多数人暴政的极端形式；②还有人根据国内当下“网络暴民”现象来佐证“多数人暴政”这一命题。 “多数决”并非无可置疑，但上述理由难以为据。我们既不能简单地把多数决等同于多数人暴政，也不能干脆认定多数决根本就不存在。本文试图说明，不能因为少数派在多数决程序中诉求落空就斥之为“多数人暴政”，宪法权利是一个重要的制度性区分标准，当多数决的对象不涉及宪法权利时它是正当的，当用它剥夺宪法权利时才构成“多数人暴政”。在当前我国特殊的舆论环境下，突显这一道理有助于捍卫民主过程的价值，明晰宪法权利的根本属性，并在深层面上理解司法独立、违宪审查、权利法案等立宪设计的功能和发挥作用的条件。 多数决是个宏大的主题，为了使论题突出，本文必须忽略若干相关论题，例如：多数决本身是否民主制的一个完美的决策方式？这方面的讨论，诸如孔多塞(“孔多塞悖论”)、阿罗(“阿罗不可能性定理”)以及与阿玛蒂亚·森对峙的分析，已经提供了深刻的洞见。关于多数决所代表的民主制的价值问题，因其与经济发展、腐败治理、政治稳定、公民素养等多个方面的问题密切相关，本文无法详细讨论。③省略的理由根本在于，即使承认多数决并非一种完美的决策方式，把它与“多数人暴政”区分开来仍然是有价值的，毕竟在一个多元化的社会中，总有些利益有待改善，多数决仍不失为一个较佳选择，而“多数人暴政”却是明显不能容忍的。 二、为什么需要多数决 如果不能一般性地用抛硬币这种愚蠢的方式进行公共决策，我们就得比较全体一致、少数决(包括一人决策)和多数决的优劣。这里的讨论只能是提纲挈领的，只是为后面的讨论设定一个论证起点。全体一致无疑最具正当性——它尊重所有人的意见，但会招致道德风险和决策困难：最后的一个反对者有机会敲诈所有其他人，决策不是无法做出，就是效率低下。据此，就连最尊重“公意”的卢梭也不得不放弃全体一致决定而接受多数(或绝对多数)规则。[3]少数决或一人决是有效率的，但它为专断提供的机会也最多，无疑也最少民意正当性，如果不是迫于紧急情势而让效率牺牲正义，它就不是一种可欲的方式。作为一种折中，多数决能兼顾集体行动的效率和公平价值，因此是最为可能的一般性方式。这里有三个相关问题需要厘清： 第一，如何理解多数决中被忽视的少数利益？在日常政治过程中，多数决必然意味着少数人的诉求受到抑制，但这不是“多数人暴政”。这一点可以从契约论的观点得到理解。宪法从理论上被视为一个所有人缔结的政治契约，在这个契约之下，为了避免少数人决策的专断和全体一致决策的无效率，人们只能接受多数决方式(或者“超多数决”)来处理分歧，并同意接受未来对自己不利的结果。按照霍布斯的看法，不利后果乃是一种“自我施加的伤害”，而自我施加的伤害不能被视为非正义。[4]这并未背离日常生活的经验。打牌要遵守游戏规则，有人赢就会有人输，不能因为结果对自己不利就质疑已然确认的游戏规则本身。多数决作为一项前政治约定，为搁置少数派诉求提供了理由。 第二，“多数”和“少数”是不确定的。今天的少数可能成为明天的多数，只要少数人的利益主张可以公开表达，那么虽然在多数决机制中受阻，也根本不同于因为专制而被牺牲的情况。少数决(专断)所维护的往往是特定人的所有利益，它关注的是“人”，因此容易使特权一般化，形成社会的等级划分和“赢家通吃”。纳粹政权的弊害之所以不能归咎于多数决，在于它恒久性地迫害特定的少数人——政治异议者和犹太人，而这根本不是多数决民主的含义。多数决忽视利益的所属者，它关心决策事项本身，而且“多数”会随着事项的变化而变得不确定，既不存在固定的多数，也不存在固定的少数，而人们所能平等参与决策的事项越多，“多数”与“少数”的身份可能越不确定，它是反等级制的。 第三，多数决是一种有效的信息提供机制，它不仅表达差异的观点，也表达不同的情感，它们都是集体行动的信息基础。这需要从多数决所代表的民主机制本身来整体性地加以理解。民主是为了适应社会的多元化而产生的，它不仅体现为少数服从多数程序，还体现为与之密切相关的表达自由。借助于投票过程和表达自由，公共决策才能立基于充分的信息基础之上。选举是周期性的，它更有利于多数，表达自由是日常性的，它是少数派的有力武器。从这一角度也可以发现，把纳粹暴行归于多数决是褊狭的，纳粹根本就不承认自由选举和表达自由。 作为一种决策机制，多数决的上述价值的确是有条件的。“暴政”也可能借助多数决的形式产生。关键的问题是不能把所有的多数决都等同于不正义。虽然公民在缔结宪法契约时已经承诺接受对自己不利的后果，但是明显不正当的多数决仍然是值得警惕的。而且，即使承认多数与少数的不确定性，仍然不能排除个案中对少数派构成的巨大威胁。因此，多数决需要辅之以必要的约束。对此，现代立宪主义提供了两种方式：一是规范多数决程序本身。对于其所涉及的事项，需要强化决策的“审议性(deliberative)”特征：平等的政治参与、程序公开以及为展现分歧和理由而设定的制度性机会。合理设置的选举制度是达致此一目的的典型方式。二是划定多数决的禁区。通过把某些事项从多数决范围中拿走，“暴政”风险得以化解或减少。这个禁区通常用“宪法权利”来表示，亦即凡属于宪法权利的事项，多数决程序必须止步。为什么宪法权利能够成为一个区分标准？这就需要厘清它区别于一般权利的特征何在。
